Arbitraj Ad-Hoc

Ce se întâmplă dacă litigiul se complică?

litigiu arbitral complex, arbitraj ad-hoc expertiză, cereri incidentale arbitraj, mai multe părți arbitraj, cerere reconvențională arbitraj, intervenție terț arbitraj, costuri expertiză arbitraj, prelungirea termenului arbitrajului, caducitatea arbitrajului, complexitate procedură arbitrală, arbitru unic litigiu complex

Efectul expertizelor, cererilor incidentale și numărului de părți asupra procedurii arbitrale

Un arbitraj ad-hoc poate începe cu un obiect aparent simplu și poate deveni mai complex pe parcursul procedurii.

Pot apărea necesitatea unei expertize, cereri incidentale, o cerere reconvențională, participarea unui terț, documente suplimentare sau probleme juridice care nu puteau fi anticipate complet la sesizarea tribunalului arbitral.

Complicarea litigiului nu determină automat încetarea arbitrajului și nici nu permite, prin ea însăși, modificarea unilaterală a regulilor procedurale sau a costurilor.

Tribunalul arbitral trebuie să gestioneze extinderea cauzei în limitele convenției arbitrale, cu respectarea dreptului la apărare, a contradictorialității, a egalității părților și a termenului aplicabil procedurii.

Principiul de bază:

Un litigiu mai complex poate necesita mai mult timp, probe suplimentare și costuri mai mari, dar fiecare extindere trebuie justificată, comunicată părților și integrată într-un calendar procedural care să rămână compatibil cu mandatul arbitral.

 

Ce înseamnă, practic, că litigiul se complică?

Complexitatea poate fi juridică, factuală, probatorie sau procedurală. Ea nu se confundă cu simpla creștere a valorii pretențiilor și nu se măsoară numai prin numărul de pagini al dosarului.

Tip de complexitate Manifestare Efect posibil
Complexitate juridică Mai multe contracte, norme speciale, probleme de interpretare sau de competență Necesitatea unor susțineri și concluzii mai ample
Complexitate factuală Succesiuni de operațiuni, prestații executate parțial, fapte contestate sau raporturi comerciale conexe Extinderea obiectului cercetării faptelor
Complexitate probatorie Volume mari de înscrisuri, martori numeroși, expertize tehnice sau contabile Mai multe termene și activități de administrare a probelor
Complexitate procedurală Recuzare, cerere reconvențională, intervenție, măsuri provizorii sau cereri de lămurire Incidente care trebuie soluționate înaintea fondului sau în paralel cu acesta
Complexitate organizatorică Mai multe părți, reprezentanți, adrese de comunicare sau limbi utilizate în procedură Coordonarea comunicărilor și a termenelor

 

Tribunalul arbitral nu poate ignora extinderea cauzei

Atunci când litigiul se complică, arbitrul unic trebuie să verifice dacă noile aspecte intră în obiectul convenției arbitrale și dacă pot fi soluționate în aceeași procedură.

Nu orice problemă apărută pe parcurs poate fi adăugată automat obiectului arbitrajului.

Tribunalul arbitral poate organiza procedura astfel încât să delimiteze chestiunile admise, faptele necontestate, probele necesare și termenele pentru depunerea documentelor.

Această putere de administrare nu permite însă tribunalului să extindă din oficiu mandatul primit de la părți.

Dacă o modificare schimbă substanțial obiectul litigiului, partea adversă trebuie să aibă posibilitatea efectivă de a formula apărări și de a propune probe. În caz contrar, procedura poate deveni vulnerabilă prin încălcarea dreptului la apărare sau prin depășirea limitelor învestirii.

Întrebare De ce este relevantă
Aspectul nou derivă din raportul juridic supus arbitrajului? Stabilește dacă există legătură cu convenția arbitrală
Este vorba despre o clarificare sau despre o pretenție nouă? O clarificare poate fi gestionată procedural mai simplu decât o extindere a obiectului
Cealaltă parte a fost informată? Comunicarea este necesară pentru exercitarea apărării
Cealaltă parte a primit timp pentru răspuns? Termenul trebuie să fie efectiv și rezonabil raportat la modificare
Sunt necesare probe noi? Admiterea modificării poate prelungi etapa probatorie
Modificarea schimbă tranșa valorică sau costul procedurii? Poate impune recalcularea costurilor în condițiile politicii aplicabile

 

Expertiza și impactul său asupra procedurii

Expertiza este una dintre cele mai frecvente cauze ale extinderii calendarului. Ea poate fi necesară atunci când soluționarea litigiului presupune cunoștințe contabile, tehnice, financiare, de evaluare, medicale sau dintr-un alt domeniu specializat.

Tribunalul arbitral decide asupra utilității, pertinenței și concludenței probei.

Faptul că o parte solicită o expertiză nu înseamnă că aceasta trebuie admisă automat.

Arbitrul unic poate respinge o probă care nu este relevantă pentru obiectul litigiului sau care ar produce o întârziere disproporționată față de utilitatea sa.

Înainte de dispunerea expertizei, este util ca obiectivele să fie formulate precis, documentele disponibile să fie identificate, iar termenul de realizare să fie corelat cu termenul general al arbitrajului.

Obiectivele excesiv de largi pot transforma expertiza într-o investigație fără un rezultat procedural clar.

Etapă a expertizei Activitate Posibilă întârziere
Solicitarea expertizei Partea indică domeniul, obiectivele și necesitatea probei Dezbateri privind utilitatea și obiectul expertizei
Admiterea probei Tribunalul arbitral stabilește dacă expertiza este pertinentă și concludentă Termen suplimentar pentru observațiile celeilalte părți
Numirea specialistului Se identifică expertul, evaluatorul sau consultantul tehnic Disponibilitatea specialistului și acceptarea lucrării
Stabilirea obiectivelor Se fixează întrebările la care trebuie să răspundă lucrarea Obiective neclare sau excesiv de numeroase
Transmiterea documentelor Părțile furnizează datele necesare efectuării lucrării Documente lipsă, incomplete sau transmise tardiv
Depunerea raportului Raportul este comunicat părților și introdus în dosar Depășirea termenului sau necesitatea completării
Observații și obiecțiuni Părțile formulează explicații și critici asupra raportului Răspunsuri suplimentare, audierea expertului sau o nouă lucrare

 

Expertul nu soluționează litigiul

Expertul oferă o opinie tehnică asupra unor împrejurări de fapt.

El nu stabilește existența răspunderii juridice, interpretarea contractului, admisibilitatea unei pretenții sau soluția asupra capetelor de cerere.

Arbitrul unic rămâne autoritatea care apreciază toate probele și aplică dreptul.

Concluziile expertului pot fi acceptate, înlăturate sau valorificate numai parțial, cu motivarea corespunzătoare a soluției.

Într-un litigiu privind executarea unui contract de lucrări, de exemplu, expertul poate identifica lucrările executate și costul remedierilor.

Arbitrul unic este cel care stabilește dacă există o încălcare contractuală, dacă aceasta este imputabilă părții, dacă există legătură de cauzalitate și ce prejudiciu poate fi acordat.

Chestiune Poate fi stabilită de expert? Autoritatea care decide
Valoarea unei lucrări Da, ca aspect tehnic sau economic Arbitrul unic apreciază concluzia în ansamblul probelor
Conformitatea tehnică a unui produs Da, în limitele specializării Arbitrul unic stabilește consecința juridică
Existența unei încălcări contractuale Nu, aceasta este o calificare juridică Arbitrul unic
Existența răspunderii Nu Arbitrul unic, pe baza tuturor probelor
Legătura de cauzalitate juridică Poate furniza date tehnice relevante, dar nu tranșează problema juridică Arbitrul unic
Cuantumul prejudiciului Da, ca evaluare tehnică sau contabilă Arbitrul unic stabilește suma acordată

 

Ce se întâmplă dacă expertul întârzie?

Tribunalul arbitral poate fixa termene pentru efectuarea expertizei și poate solicita explicații sau completări.

Dacă expertul nu se conformează voluntar, arbitrul unic nu dispune de aceleași mijloace de constrângere ca o instanță de drept comun.

Atunci când este necesară constrângerea sau sancționarea martorului ori a expertului, părțile se pot adresa instanței competente pentru concursul judiciar prevăzut de lege.

Această etapă poate extinde durata arbitrajului și trebuie inclusă în evaluarea calendarului.

Întârzierea expertizei nu justifică automat depășirea termenului arbitrajului.

Tribunalul arbitral trebuie să decidă dacă proba este esențială, dacă poate fi înlocuită cu o probă mai simplă sau dacă este necesară prelungirea valabilă a termenului.

Situație Răspuns procedural posibil
Expertul solicită un termen scurt suplimentar Tribunalul arbitral poate evalua justificarea și poate adapta calendarul
Documentele necesare nu sunt depuse de o parte Se pot dispune măsuri privind comunicarea documentelor și consecințele neprezentării lor
Raportul este incomplet Se pot solicita lămuriri sau completări
Raportul este contestat Se pot analiza obiecțiunile, audierea expertului sau o nouă lucrare
Expertul nu se conformează Se poate solicita concursul instanței pentru măsurile permise de lege
Expertiza nu mai este proporțională cu obiectul cauzei Tribunalul poate reevalua necesitatea continuării sau întinderii probei

 

Cererile incidentale

Cererile incidentale sunt solicitări care apar în legătură cu litigiul principal și care pot necesita o soluționare distinctă înainte de pronunțarea hotărârii asupra fondului.

Ele pot privi competența, recuzarea arbitrului, măsuri provizorii sau asigurătorii, administrarea unei probe, participarea unui terț, suspendarea procedurii sau alte probleme legate de desfășurarea arbitrajului.

Nu orice cerere procedurală prelungește automat arbitrajul. Impactul depinde de obiectul cererii, de autoritatea competentă să o soluționeze și de măsura în care soluționarea sa este necesară înaintea continuării dezbaterilor.

Cerere sau incident Autoritate relevantă Impact posibil asupra calendarului
Obiecție privind competența tribunalului arbitral Tribunalul arbitral, cu efectele prevăzute de lege Poate condiționa continuarea judecății asupra fondului
Recuzarea arbitrului unic Instanța prevăzută de lege, dacă părțile nu au stabilit altă procedură valabilă Termenul arbitrajului se suspendă pe durata judecării cererii
Măsuri provizorii sau asigurătorii Tribunalul arbitral și, pentru executare sau concurs, instanța competentă Poate genera activități urgente și o procedură paralelă
Cerere reconvențională Tribunalul arbitral, în limitele convenției și ale procedurii Extinde obiectul litigiului și probatoriul
Cerere de intervenție Tribunalul arbitral, cu respectarea acordurilor necesare Poate adăuga o parte și noi probleme de competență
Cerere de prezentare a înscrisurilor Tribunalul arbitral Poate necesita un termen suplimentar și o analiză a refuzului
Cerere de lămurire a unei măsuri procedurale Tribunalul arbitral Impact redus sau, dacă este contestată, un termen suplimentar

 

Recuzarea arbitrului unic

Recuzarea poate apărea atunci când o parte pune la îndoială independența, imparțialitatea sau calificarea arbitrului unic.

Cererea trebuie formulată în termenul prevăzut de lege de la data la care partea a cunoscut numirea arbitrului sau cauza de recuzare.

Soluționarea cererii poate suspenda termenul arbitrajului.

Dacă recuzarea este admisă sau arbitrul nu mai poate continua însărcinarea, poate fi necesară înlocuirea sa potrivit regulilor aplicabile numirii.

Înlocuirea arbitrului unic poate produce un efect mai amplu decât simpla adăugare a unui termen.

Noul arbitru trebuie să cunoască dosarul și să verifice dacă probele și actele deja administrate pot fi valorificate fără refacerea lor.

Eveniment Efect asupra procedurii
Recuzare formulată în termen Se declanșează verificarea motivului de incompatibilitate sau de lipsă a imparțialității
Recuzare respinsă Arbitrul unic continuă procedura, iar calendarul se reia potrivit măsurii dispuse
Recuzare admisă Se procedează la înlocuirea arbitrului potrivit regulilor aplicabile
Înlocuirea după administrarea probelor Noul arbitru poate evalua necesitatea refacerii sau completării unor acte
Înlocuirea înaintea primului termen Impactul asupra calendarului poate fi mai redus

 

Cererea reconvențională și modificarea obiectului

O cerere reconvențională poate transforma un litigiu unilateral într-o examinare reciprocă a pretențiilor părților.

Tribunalul arbitral trebuie să verifice dacă cererea are legătură cu litigiul și dacă poate fi soluționată în aceeași procedură arbitrală.

Introducerea unei cereri reconvenționale poate impune un nou termen pentru apărare, probe suplimentare și o recalculare a valorii obiectului litigiului.

Dacă valoarea totală se modifică, aceasta poate avea consecințe asupra tranșei de onorariu, potrivit politicii financiare acceptate de părți.

Cererea reconvențională nu poate fi utilizată pentru a introduce un litigiu complet străin de convenția arbitrală.

Dacă pretenția reconvențională depășește mandatul arbitral, arbitrul unic trebuie să analizeze separat problema competenței și admisibilității sale.

Modificare Consecință procedurală Consecință financiară posibilă
Majorarea aceleiași pretenții Poate necesita răspuns și probe suplimentare Recalculare dacă se schimbă tranșa valorică aplicabilă
Cerere reconvențională conexă Extinde obiectul și numărul problemelor de soluționat Valoarea reconvenționalei poate fi adăugată la valoarea obiectului
Cerere reconvențională fără legătură Poate ridica probleme privind competența și admisibilitatea Nu trebuie inclusă automat în calculul procedurii
Renunțarea la un capăt de cerere Poate simplifica dezbaterile rămase Nu determină automat restituirea costurilor deja realizate
Modificări succesive Pot destabiliza calendarul și pot afecta dreptul la apărare Pot genera activități și costuri suplimentare, dacă sunt acceptate procedural

 

Participarea unui terț

Participarea unui terț poate fi utilă atunci când soluționarea litigiului presupune analiza unui raport juridic conex sau când se urmărește evitarea unor proceduri paralele.

În arbitraj, însă, participarea terțului nu se produce în aceleași condiții ca într-un litigiu judiciar obișnuit.

Terțul poate participa la procedura arbitrală, ca regulă, numai cu acordul său și al tuturor părților. Intervenția accesorie are un regim distinct și poate fi admisibilă fără îndeplinirea acestei condiții, potrivit regulilor aplicabile.

Introducerea terțului după constituirea tribunalului arbitral trebuie analizată cu atenție.

Terțul trebuie să cunoască obiectul procedurii, componența tribunalului arbitral, regulile aplicabile, stadiul probelor și consecințele hotărârii.

Dacă nu există acordul necesar, pretențiile împotriva terțului pot necesita un arbitraj separat.

Situație Poate continua în aceeași procedură? Aspect de verificat
Terțul solicită intervenție accesorie Poate fi posibil Interesul terțului și respectarea regulilor procedurale
Terțul solicită intervenție principală Numai cu acordurile necesare Consimțământul terțului și al tuturor părților
O parte dorește chemarea unui terț Nu automat Existența convenției arbitrale față de terț și acordul impus de lege
Terțul nu acceptă arbitrajul Ca regulă, nu poate fi obligat să participe în aceeași procedură Posibilitatea unei proceduri separate sau a unei soluții limitate la părțile inițiale
Terțul intră după administrarea probelor Posibil numai dacă drepturile sale procesuale sunt efectiv protejate Necesitatea comunicării actelor și, eventual, a refacerii unor probe

 

Mai multe părți în arbitrajul cu arbitru unic

Numărul mare de părți nu impune automat înlocuirea arbitrului unic cu un tribunal arbitral colegial.

Într-un arbitraj cu arbitru unic, principalul efect al creșterii numărului de părți este organizatoric și procedural: mai multe comunicări, poziții procesuale, probe și interese care trebuie gestionate simultan.

În cazul în care părțile doresc schimbarea structurii tribunalului arbitral, această modificare trebuie să fie compatibilă cu convenția arbitrală și cu regulile aplicabile.

Nu este suficient ca litigiul să devină complex pentru ca una dintre părți să poată impune unilateral constituirea unui complet de arbitri.

În arbitrajul colegial, Codul de procedură civilă prevede că, atunci când există mai mulți reclamanți sau mai mulți pârâți, părțile care au interese comune vor numi un singur arbitru.

Regula urmărește prevenirea unei compuneri dezechilibrate și protejarea egalității părților.

Număr sau structură a părților Impact procedural
Două părți Calendar și comunicări relativ simple
Mai mulți pârâți cu interese comune Poate fi necesară coordonarea unei poziții procesuale comune
Mai mulți pârâți cu interese divergente Crește numărul apărărilor și al probelor distincte
Mai mulți reclamanți Pot exista pretenții individuale, comune sau concurente
Terț introdus ulterior Se verifică acordul, competența și necesitatea protejării drepturilor sale
Mai multe părți în arbitraj cu arbitru unic Complexitatea poate justifica o ajustare procedurală sau financiară, dar nu schimbă automat arbitrul

 

Mai multe părți și dreptul la apărare

Cu cât sunt mai multe părți, cu atât devine mai importantă stabilirea unui calendar care să permită fiecăreia să cunoască și să conteste susținerile și probele celorlalte.

Tribunalul arbitral trebuie să evite situația în care o parte primește un termen prea scurt pentru a răspunde unei apărări sau unui raport de expertiză depus de mai multe părți.

Comunicările trebuie făcute într-o manieră care să permită verificarea datei primirii.

În cazul actelor esențiale ale procedurii, dovezile de comunicare trebuie păstrate la dosar.

Un calendar unic pentru toate părțile poate fi eficient, dar nu este întotdeauna suficient.

În funcție de interesele divergente și de volumul apărărilor, arbitrul unic poate stabili termene distincte sau poate impune o structură a actelor care să permită identificarea clară a problemelor fiecărei părți.

Problemă Risc Măsură de gestionare
Mai multe răspunsuri la aceeași cerere Repetarea susținerilor și prelungirea dezbaterilor Structurarea problemelor comune și individuale
Documente depuse de o singură parte Ceilalți participanți nu au timp efectiv pentru analiză Comunicare simultană și termen rezonabil pentru observații
Interese procesuale divergente O poziție comună poate ascunde apărări distincte Permisiunea unor acte separate și a unor probe proprii
Adrese multiple sau părți din străinătate Întârzieri în comunicare Stabilirea de la început a canalelor și adreselor valide
Reprezentanți numeroși Dificultăți de coordonare la ședințe Desemnarea persoanelor de contact și a regulilor de comunicare

 

Cererile de măsuri provizorii sau asigurătorii

În timpul unui litigiu complex pot deveni necesare măsuri provizorii, măsuri asigurătorii sau constatarea urgentă a unei situații de fapt.

Acestea pot fi solicitate înaintea sau în cursul arbitrajului, în condițiile legii.

Tribunalul arbitral poate dispune asemenea măsuri în cursul arbitrajului.

Dacă partea împotriva căreia sunt luate nu se conformează voluntar, pentru executarea lor poate fi necesar concursul instanței judecătorești.

Această interacțiune nu transferă fondul litigiului către instanța de drept comun, dar poate adăuga o etapă procedurală distinctă.

Măsură Scop Impact asupra calendarului
Măsură asigurătorie Prevenirea sustragerii sau degradării bunurilor ori garantarea executării viitoare Poate necesita soluționare urgentă și concursul instanței
Măsură provizorie Protejarea temporară a unei situații juridice sau faptice Poate fi soluționată separat de fondul arbitrajului
Constatarea unei situații de fapt Conservarea unei stări de fapt care se poate modifica Poate presupune deplasare, documentare sau concurs judiciar
Executarea măsurii prin instanță Asigurarea efectivității măsurii în caz de împotrivire Adaugă activități în fața instanței competente

 

Termenul arbitrajului când cauza se complică

Complicarea litigiului nu suspendă automat termenul arbitrajului.

Dacă părțile nu au prevăzut altfel, tribunalul arbitral trebuie să pronunțe hotărârea în cel mult 6 luni de la constituirea sa, sub sancțiunea caducității arbitrajului.

Termenul se suspendă pe durata judecării unei cereri de recuzare sau a unei alte cereri incidentale adresate instanței prevăzute de lege.

Pentru alte activități, inclusiv o expertiză sau o cerere adresată arbitrului unic, este necesară analiza concretă a efectului lor asupra termenului.

Tribunalul arbitral poate dispune, pentru motive temeinice, o singură prelungire de cel mult 3 luni.

Părțile pot consimți în scris la prelungirea termenului în interiorul perioadei aplicabile.

O procedură complexă trebuie, prin urmare, monitorizată din timp, nu numai atunci când termenul este aproape de expirare.

Eveniment Influență asupra termenului
Expertiză admisă Consumă timpul disponibil, dar nu suspendă automat termenul
Cerere reconvențională Poate impune probe și termene suplimentare, fără suspendare automată
Recuzare soluționată de instanță Termenul se suspendă pe durata judecării cererii
Cerere incidentală adresată instanței competente Termenul se suspendă în condițiile textului legal aplicabil
Prelungire dispusă de tribunal O singură prelungire, de cel mult 3 luni, pentru motive temeinice
Acord scris al părților Poate extinde termenul în condițiile prevăzute de lege
Neplata avansului pentru o probă Tribunalul poate să nu dea curs activității până la plata sumei

Costurile unei proceduri mai complexe

Un litigiu complex poate genera costuri suplimentare, dar acestea trebuie separate în funcție de natura lor.

Unele costuri privesc onorariul arbitrului unic, altele sunt costuri externe ale procedurii, iar altele reprezintă cheltuieli suportate de părți pentru administrarea probelor.

Potrivit politicii de onorarii aplicabile arbitrajului ad-hoc cu arbitru unic, complexitatea poate fi avută în vedere printr-o ajustare de cel mult 25% a onorariului rezultat din grila valorică.

Ajustarea trebuie comunicată distinct și acceptată expres, în scris, de toate părțile, înainte de acceptarea însărcinării arbitrale.

După acceptarea însărcinării, onorariul nu poate fi majorat unilateral numai pentru că procedura s-a dovedit mai dificilă decât se anticipase.

Excepția privește modificarea substanțială a obiectului litigiului sau acordul scris al tuturor părților, în condițiile politicii acceptate.

Cost Poate crește prin complicarea litigiului? Regim
Onorariul de bază al arbitrului unic Da, dacă se schimbă obiectul sau tranșa valorică în condițiile aplicabile Se verifică politica financiară și acordul părților
Ajustarea pentru complexitate Da, în limita de 25% prevăzută de politica aplicabilă Trebuie comunicată și acceptată înainte de acceptarea însărcinării
Expertiză Da Se avansează separat, potrivit costului estimat și celui efectiv
Traduceri și interpretariat Da, dacă apar documente sau participanți care impun aceste servicii Cost extern al procedurii
Deplasări și cazare Da, dacă sunt necesare ședințe sau verificări în altă localitate Se suportă separat, potrivit costurilor efective sau estimate
Sală și servicii tehnice Da, dacă sunt necesare ședințe suplimentare Se comunică și se avansează potrivit regulilor aplicabile
Onorariul avocatului Da, în funcție de activitatea necesară Se stabilește separat între avocat și client

 

Avansarea costurilor suplimentare

Tribunalul arbitral poate obliga părțile să avanseze cheltuielile necesare pentru organizarea și desfășurarea arbitrajului.

Acestea pot include costuri pentru expertiză, traduceri, deplasări, servicii tehnice sau alte activități probatorii.

Dacă una dintre părți nu își achită partea de avans, cealaltă parte poate achita suma pentru continuarea procedurii, fără ca această plată să stabilească în mod definitiv cine va suporta costul la final.

Repartizarea finală se realizează prin hotărârea arbitrală, potrivit înțelegerii părților și rezultatului litigiului.

Tribunalul arbitral poate să nu dea curs unei activități până la consemnarea, avansarea sau plata sumelor necesare.

Această măsură nu trebuie interpretată ca o soluționare a litigiului, ci ca o condiție financiară pentru efectuarea activității respective.

Etapă Acțiune financiară Document util
Înaintea expertizei Stabilirea și avansarea costului estimat Ofertă sau estimare a specialistului
Înaintea traducerii Stabilirea volumului și a costului Deviz sau ofertă de traducere
Înaintea unei ședințe suplimentare Estimarea costurilor de sală, deplasare și servicii tehnice Calcul de cost comunicat părților
În timpul procedurii Solicitarea diferențelor dacă estimarea inițială este depășită Justificarea necesității și a costului suplimentar
La final Regularizarea costurilor efective Documente justificative și situație finală

 

Poate fi refuzată o probă pentru a proteja calendarul?

Da. Tribunalul arbitral are competența de a decide asupra utilității, pertinenței și concludenței probelor propuse.

Proba poate fi respinsă atunci când nu are legătură cu obiectul litigiului, nu poate contribui la soluționarea cauzei sau ar produce o întârziere disproporționată în raport cu utilitatea sa.

Respingerea nu poate fi însă motivată numai prin dorința de a încheia rapid procedura.

Dacă proba este esențială pentru soluționarea corectă a litigiului, tribunalul arbitral trebuie să analizeze dacă poate fi administrată într-o formă mai concentrată sau în interiorul unui termen ajustat.

După expirarea termenelor fixate pentru administrarea probelor, o probă tardivă mai poate fi administrată dacă tribunalul arbitral apreciază că este esențială pentru soluționarea corectă a cauzei.

Decizia trebuie raportată la importanța probei, motivul întârzierii și posibilitatea celeilalte părți de a răspunde.

Probă propusă Întrebare de analizat
Expertiză amplă Este indispensabilă sau poate fi înlocuită cu un înscris ori un punct de vedere tehnic?
Martori suplimentari Depun mărturie asupra unor fapte contestate sau repetă informații deja dovedite?
Înscrisuri depuse tardiv Există un motiv justificat pentru depunere și poate cealaltă parte răspunde efectiv?
Expertiză suplimentară Raportul inițial este realmente insuficient sau criticile sunt doar asupra concluziei?
Informații de la autorități Informația este necesară și nu putea fi obținută prin mijloace rezonabile de partea interesată?

 

Riscul cererilor incidentale abuzive

Libertatea procedurală a părților nu trebuie transformată într-un instrument de întârziere.

Cererile incidentale succesive, cererile de probe fără legătură cu obiectul litigiului și modificările repetate ale pretențiilor pot afecta eficiența arbitrajului și pot face dificilă respectarea termenului de pronunțare.

Tribunalul arbitral poate organiza procedura prin termene-limită, poate solicita motivarea concretă a cererilor, poate grupa problemele similare și poate respinge solicitările tardive sau nerelevante.

Aceste măsuri trebuie să fie aplicate egal tuturor părților și să fie consemnate și motivate.

O cerere nu devine abuzivă numai pentru că este admisă cu dificultate sau prelungește procedura.

Caracterul său trebuie evaluat prin raportare la scopul procedural, la relevanța pentru litigiu, la momentul formulării și la efectul asupra dreptului celeilalte părți de a se apăra.

Comportament Indicator de risc Răspuns procedural posibil
Solicitarea repetată a acelorași probe Proba a fost deja administrată sau analizată Respingere motivată sau limitarea obiectului
Depunerea tardivă a documentelor Nu există explicație și documentele nu sunt esențiale Înlăturarea probei sau acordarea unui termen limitat
Invocarea succesivă a unor incidente Incidentele nu au legătură reală cu soluționarea litigiului Aplicarea regulilor privind decăderea și soluționarea cu prioritate
Modificarea continuă a petitului Obiectul litigiului rămâne instabil Stabilirea limitelor procesuale și a termenului final pentru modificări
Neplata costurilor unei probe solicitate Partea nu avansează costul fără o justificare Tribunalul poate să nu administreze proba până la avansare

 

Planificarea unei proceduri care se complică

Atunci când cauza depășește complexitatea inițial estimată, arbitrul unic poate recalibra calendarul printr-o încheiere motivată.

Calendarul actualizat trebuie să indice activitățile rămase, termenele pentru fiecare parte, data estimată a închiderii dezbaterilor și impactul asupra termenului final al arbitrajului.

Este util ca părțile să fie consultate înaintea stabilirii unui calendar nou, în special când sunt necesare expertize, audieri multiple sau modificări ale obiectului litigiului.

Consultarea nu înseamnă că arbitrul unic trebuie să accepte orice propunere, ci că fiecare parte trebuie să poată formula observații asupra timpului și resurselor necesare.

Element al calendarului Conținut
Problemele de soluționat Lista chestiunilor juridice și faptice care rămân contestate
Probele admise Identificarea înscrisurilor, martorilor și expertizelor necesare
Termene pentru părți Depunerea actelor, observațiilor și răspunsurilor
Termene pentru expert Depunerea raportului, răspunsul la obiecțiuni și eventualele completări
Ședințe Data, formatul, participanții și obiectul fiecărei ședințe
Închiderea dezbaterilor Momentul estimat la care cauza poate fi considerată lămurită
Pronunțarea hotărârii Termenul aplicabil după luarea în considerare a prelungirilor valabile

 

Ce trebuie să conțină o decizie procedurală privind complexitatea?

O decizie procedurală care modifică organizarea cauzei trebuie să fie suficient de clară pentru ca părțile să înțeleagă ce probe sunt admise, ce termene trebuie respectate și ce activități urmează.

Dispozițiile tribunalului arbitral trebuie consemnate și motivate.

Motivarea nu trebuie să anticipeze soluția asupra fondului.

Ea trebuie să explice de ce o probă este necesară sau inutilă, de ce se acordă un anumit termen, de ce se admite ori se respinge o cerere incidentală și cum se menține echilibrul procedural între părți.

Element Întrebare la care trebuie să răspundă
Obiectul măsurii Ce se dispune și pentru ce etapă a procedurii?
Motivarea De ce este necesară sau justificată măsura?
Termenul Când trebuie îndeplinită obligația procedurală?
Destinatarii Ce parte, expert sau participant trebuie să acționeze?
Consecințele neexecutării Ce se întâmplă dacă termenul sau măsura nu este respectată?
Impactul asupra calendarului Cum se corelează măsura cu termenul arbitrajului și cu următoarea ședință?

 

Ce se întâmplă dacă nu mai este posibilă soluționarea în termen?

Dacă tribunalul arbitral constată că volumul cauzei nu permite pronunțarea în termenul aplicabil, trebuie să analizeze din timp dacă există o prelungire valabilă sau dacă părțile trebuie să își exprime acordul scris pentru continuarea procedurii.

În lipsa unei prelungiri valabile și dacă cel puțin una dintre părți a declarat în termen că invocă efectele expirării termenului, arbitrajul poate deveni caduc.

Caducitatea nu reprezintă o soluție asupra fondului litigiului, iar părțile pot fi nevoite să inițieze o nouă procedură, în condițiile convenției arbitrale și ale legii.

Probele administrate într-o procedură devenită caducă pot fi utilizate într-un nou arbitraj dacă tribunalul arbitral apreciază că nu este necesară refacerea lor.

Acest lucru nu trebuie presupus automat, în special atunci când au existat probleme de contradictorialitate, participarea unor părți noi sau modificări substanțiale ale obiectului.

Ipoteză Consecință posibilă
Complexitatea poate fi gestionată în termen Procedura continuă potrivit calendarului actualizat
Este necesară o prelungire de cel mult 3 luni Tribunalul arbitral poate dispune o singură prelungire pentru motive temeinice
Părțile acceptă în scris continuarea Termenul poate fi prelungit în condițiile legii
Termenul expiră și o parte invocă în termen caducitatea Tribunalul arbitral constată caducitatea, dacă nu există renunțare expresă
Procedura devine caducă Poate fi necesar un nou arbitraj, cu analiza valorificării probelor deja administrate

 

Checklist pentru gestionarea unui litigiu complex

Verificare Scop
Identificarea tuturor capetelor de cerere Stabilirea obiectului exact al arbitrajului
Verificarea convenției arbitrale Confirmarea limitelor mandatului tribunalului arbitral
Stabilirea faptelor necontestate Reducerea probatoriului inutil
Separarea problemelor juridice de cele tehnice Formularea corectă a obiectivelor expertizei
Stabilirea unui termen-limită pentru probe Protejarea calendarului și prevenirea întârzierilor
Verificarea participării terților Confirmarea acordurilor și a drepturilor procesuale
Estimarea costurilor suplimentare Asigurarea avansurilor pentru expertize și servicii externe
Monitorizarea termenului arbitrajului Identificarea din timp a necesității unei prelungiri valabile
Consemnarea și motivarea dispozițiilor Menținerea trasabilității și a regularității procedurii

 

Concluzie

Dacă litigiul se complică, arbitrajul ad-hoc poate continua, dar procedura trebuie recalibrată în mod transparent și controlat.

Expertizele pot clarifica aspecte tehnice sau contabile, însă nu pot substitui arbitrul unic în calificarea juridică și soluționarea litigiului.

Cererile incidentale pot necesita termene suplimentare, iar participarea terților este supusă unor condiții speciale de consimțământ.

Numărul mai mare de părți crește dificultatea comunicărilor și a coordonării apărărilor, dar nu schimbă automat arbitrul unic și nu extinde de la sine convenția arbitrală.

Orice cerere reconvențională, intervenție sau modificare a pretențiilor trebuie verificată prin raportare la obiectul convenției și la dreptul celeilalte părți de a se apăra.

Complexitatea poate genera costuri suplimentare pentru expertize, traduceri, deplasări și servicii tehnice.

Ajustarea onorariului pentru complexitate este distinctă de aceste costuri și trebuie tratată potrivit politicii financiare acceptate de părți.

După acceptarea însărcinării, majorarea unilaterală a onorariului nu este permisă numai pentru că dosarul s-a dovedit mai dificil.

Obiectivul unei proceduri complexe nu este eliminarea tuturor probelor sau comprimarea artificială a calendarului, ci concentrarea dezbaterilor asupra problemelor realmente relevante.

Un arbitraj bine gestionat este unul care adaptează procedura la complexitatea cauzei fără să compromită egalitatea părților, dreptul la apărare, contradictorialitatea, termenul arbitrajului și validitatea hotărârii finale.